浅谈执行担保中担保的方式

朱凯


　　担保行为不仅仅可以发生在民商事关系中，也可以发生在司法程序中（如在法院执行程序中的执行担保），所以我国《担保法》及《也同样适用于执行中的担保行为。但是，执行程序中的担保行为又与民商事关系中发生的担保有很多的不同之处，因此，在《担保法》及其司法解释的适用上也会有各自的不相同之处。依据《担保法》及其司法解释的相关规定，适用于民商事关系中的担保方式共有五种，即保证、抵押、质押、留置、定金，而由于执行程序在司法程序中的特殊性，只有保证、抵押、质押三种方式适用于执行程序。

一、执行担保中的保证

　　执行担保中的保证是指保证人经申请执行人同意，向执行法院作出保证，当被执行人不履行生效法律文书确定的义务时，由其代为清偿的行为。该保证行为适用于《担保法》及其司法解释中的相关规定，但应当注意以下几个方面，主要以与民商事关系中的保证不同之处相比较而言：
1、保证的对象不同。民商事关系中的保证是保证人向债权人提供担保，而执行中的保证是保证人向执行法院担保。执行程序中的保证是在非平等主体之间的行为，当被执行人在保证期间届满时仍未能自动履行义务，无须通过诉讼程序，就可以直接强制执行保证人的财产。
2、保证期间不同。民事商关系中的保证期间是根据当事人约定或者法律规定，债权人应当向债务人或者保证人主张权利的期间。在此期间内，债权人没有主张权利，则保证人不再承担责任。而在执行程序中的保证期间是只要被执行人没有履行生效法律文书所确定的义务，就永远依附于主债务的存在而存在，不发生保证期间届满的后果。
3、保证方式不同。民商事关系中的保证有一般责任保证和连带责任保证。而执行程序中的保证，依据《民事诉讼法》第212条的规定：“在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限，被执行人逾期不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”因此，执行中保证人的责任只能是连带责任保证。

二、执行担保中的抵押

　　执行担保中的抵押是指被执行人或第三人以不转移《担保法》第34条所列财产的占有，将该财产作为被执行人履行生效法律文书所确定的债务的担保。被执行人逾期不履行的，执行法院有权将该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿给申请人。在执行实践中，应适用《担保法》及其司法解释中的相关规定，但也应注意以下几个方面：
1、执行法院不以一方当事人的身份与抵押人订立抵押担保合同。在执行担保中，只要被执行人或第三人依据《担保法》第39条的规定，向执行法院提交执行抵押担保书即可。
2、执行担保中的抵押不需要严格按照《担保法》第41条及司法解释第132的规定办理抵押物的登记手续，执行法院只要接受了抵押并将抵押财产的权利证书予以扣押，抵押关系即告成立和生效。
3、执行担保中的抵押，在暂缓执行期限届满后，被执行人仍未履行义务的，执行法院可以直接裁定执行抵押物，也可以执行被执行人的其他财产。

三、执行担保中的质押

　　执行担保中的质押是指被执行人或第三人将其动产或财产权利移交法院占有，以该动产或财产权利作为被执行人履行生效法律文书确定的义务的担保。当被执行人在暂缓期间届满后仍不履行生效法律文书所确定的义务，执行法院可以直接以该动产或财产权利折价或者以拍卖、变卖该动产或财产权利的价款优先清偿给申请人。在执行实践中，执行担保中的质押适用《担保法》及其司法解释应注意以下几个方面：

1、用动产作执行担保中的质押的，该动产如果有明确的权属证书，执行法院只要将动产的权属证书予以扣押，质押关系即为成立和生效。对于没有明确的权属证书的动产，应将质押物移交至执行法院，可以交付申请人保管，因申请人保管不善而导致质押物灭失或毁损的，由申请人承担保管质押物不善的民事赔偿责任。如果执行法院认为质押物不便于保管，申请执行人也不接受保管的，也可以委托仓库等保管机构保管，费用由担保人支付。如果没有仓库可委托的，执行法院不应确认和接受该质押担保。

2、用财产权利作执行担保中的质押的，应根据最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第132条的规定，对质押的财产权利的权属证书予以扣押，同时向有关部门发出协助执行通知书，要求其在规定的时间内不予办理担保财产权利的转移手续。



黑龙江省北安市人民法院 朱凯





吉林省人民政府


吉林省人民政府印发《关于进一步加快外向型经济发展的若干政策规定》的通知
吉林省人民政府


通知
各市、州、县人民政府，省政府各委办厅局、各直属机构：
现将《关于进一步加快外向型经济发展的若干政策规定》印发给你们，请遵照执行。

关于进一步加快外向型经济发展的若干政策规定
改革开放以来，省政府先后制定了鼓励外商投资、扩大外贸出口、扶持开发区建设等一系列优惠政策，对我省经济发展起到了积极的促进作用。为了适应改革开放新形势。与国家已出台的一些重大政策措施相衔接，需对过去的有关政策规定进行调整、充实和完善，特作如下规定：
第一条 开发区内的技术先进型和出口创汇型企业，按照国家规定的所得税率，向国家税务机关缴纳所得税，财政部门采取退库返还的办法，给予15％税收负担的照顾。
第二条 凡经营期10年以上的生产型外商投资企业，其地方所得税从开始获利年度起免征6年。经税务机关批准，从第7年起，4年内减半征收地方所得税。地方所得税减免期满后，对当年出口产品产值达到当年企业产值50％以上的外商投资企业，免征当年地方所得税。
第三条 外商投资企业生产的属国家确定进口替代的产品，或在兴办初期缴纳增值税确有困难的生产型外商投资企业，可实行先征、后退的办法，经财政部门批准，对其缴纳的增值税地方留用部分给予返还。
允许外国投资者按国家有关规定兴办中外合资股份有限公司和购买省内企业及其他经济组织的全部或部分资产（包括股份）。鼓励台商来我省投资，在同等条件下优先给予安排。
第四条 允许原苏联和东欧各国以及朝鲜、蒙古、越南、老挝等国的投资者以实物投资形式在我省兴办外商投资企业，在合同规定投资总额内进口市场销售商品，免领进口许可证并按规定实施关税优惠。外商投资企业用国内产品支付上述外商应分得的利润，按国家有关规定办理。
第五条 外商投资者按国家规定，依法取得土地使用权后，允许开发土地。根据土地开发的不同用途，确定土地使用年限。土地使用权可依法转让、出租、抵押。土地出让金，是地方财政收入，全额上缴国库，专款专用。其中20％作为省级财政分成收入；80％作为市县级财政收入
。
第六条 属国家产业政策鼓励的外商投资企业的产品，可适当提高内销比例。
第七条 鼓励兴办投资额大的大型外商投资企业。
（一）外商投资300万美元以上，经营期10年以上的，属于国家产业政策鼓励的企业，经财政、税务部门批准，可比照开放城市享受税收待遇。
（二）外商投资500万美元以上，经营期不少于10年的，从事服务性行业的外商投资企业，从获利年度起，先由国税局按确定税率征收所得税后，由财政部门返还，3年内企业负担率不超过50％。
第八条 鼓励外商投资发展现代化农业，重点鼓励农业综合开发和创汇农业项目。
（一）经营期内依照规定享受免税、减税待遇期满后，经财政、税务部门批准，可在以后10年内按应纳税额减征30％企业所得税。
（二）出口本企业生产，涉及国家配额许可证管理的产品，除国家确定招标品种外，可在立项时办理审批手续。
（三）对在新开发的荒山、荒地、水面上产生农业特产品的，自有收入年份起，两年内免缴农业特产税（属一次性收益的农业特产品除外）。
第九条 属投资额大、回收期长的能源、交通等基础设施（煤炭、电力、铁路、公路、港口等）项目，可享受以下优惠政策：
（一）允许外国投资者以建设一运营一转让（ＢＯＴ）的方式进行建设和运营。
（二）公路、港口项目，经批准可在周侧一定范围内扩大与项目有关的土地开发和服务经营。
（三）企业可根据经营需要，经省财政、物价部门批准，确定价格和收费标准。
第十条 外商投资兴办的高新技术产业，可享受高新技术开发区的税收优惠待遇。
第十一条 鼓励外商投资对现有企业进行“嫁接”改造。
（一）凡列入省技术改造规划内，符合国家产业政策规定的“嫁接”改造项目，优先安排配套资金贷款。
（二）“嫁接”改造企业按原渠道供应计划管理的原材料：属于新增品种，与国有企业同等对待，纳入物资分配计划。
（三）对“嫁接”改造企业，除国家产业政策规定限制的行业和产品外，可适当扩大外商投资比例。
第十二条 外商投资企业可用其自有外汇或固定资产向银行抵押，申请人民币贷款。
第十三条 除国家统一管理的商品价格和收费标准外，外商投资企业的产品销售价格和服务收费标准按优质优价的原则，由企业自行确定。
第十四条 在本省外商投资企业工作的外籍职工（包括其家属），凭本人所在单位工作证，在本省境内的食宿、交通、邮电、购物等，实行与国内人员同一收费标准。
第十五条 外商投资企业的职工人数、工资和奖金标准及工资总额由企业董事会按国家有关规定自行确定。所需职工由企业自行招聘，到当地劳动部门办理录用手续。
第十六条 赋予国家和省级开发区部分省级经济管理权。
（一）开发区设立管理委员会，代表其所在地人民政府，对开发区经济和行政事务实行统一领导和管理。
（二）对开发区建设所需用地，省土地管理部门要优先审批。
（三）开发区兴办“三资”企业，由开发区工商行政管理部门登记、注册、代发执照。
（四）赋予开发区工商行政管理部门1000万元（含1000万元）人民币以下经济合同仲裁权。
（五）开发区内集体、私营和个体工商业户，因遭自然灾害或重大意外事故，经省财政、税务部门批准，可适当减免“两金”。
（六）开发区批准的外资项目有关的出国考察、推销产品、对外洽谈，由开发区管委会报省主审部门审批。主要行政领导干部按干部管理权限报批。
（七）总投资1000万美元以下的外商投资企业，1000万美元以下的补偿贸易，对外加工装配项目，委托开发区管委会批准并代发批准证书或备案证明。3000万元人民币以下基本建设和技术改造项目由管委会审批，报省备案。
第十七条 从1994年至1995年底，省每年专项安排固定资产贷款和信贷规模，用于开发区建设，纳入省投资、信贷计划。
第十八条 从1994年至1995年底，开发区每年新增加的财政收入，属地方留用部分，视财政状况可适当予以返还。
第十九条 省政府每年继续安排1000万元人民币专项资金用于扶持出口创汇，专款专用，滚动使用。
第二十条 鼓励出口产品结构的调整，以上年工矿机电产品出口收汇为基数，每增加收汇一美元，奖励人民币0．02元，计入出口成本，用于奖励创汇有功人员和建立工矿产品出口发展基金，比例为3：7。
第二十一条 设立出口创汇目标奖，目标一年一定，对达到目标任务并完成上缴利润的，省政府给予奖励，奖金由省财政拨付。
第二十二条 外贸企业按国家规定上缴的所得税，超过政府下达的年度上缴利润计划以外部分，由同级财政返还给企业，首先抵补历史遗留挂帐，结余部分用于增加国家资本金。
第二十三条 外贸企业历史形成的亏损挂帐在清产核资中，经批准可冲减自有资本金，属政策性亏损，经银行审核同意，可冲减银行呆帐准备金。
第二十四条 外贸企业处理易货贸易进口的积压商品，如果缴纳增值税确有困难，经批准可实行先征后退。
第二十五条 对外贸企业易货贸易顺差，由银行和主管部门共同清理，分清责任，确属因国家政策调整造成的，经银行审核同意，可给予不加息，不罚息，不停贷的优惠。
第二十六条 对已获进出口经营权的工业企业，在出口计划安排、配额招标、许可证分配上享受同外贸企业同等待遇。
第二十七条 本着前面放宽，后面管住的原则，方便合法进出，加快通关速度。
（一）对进出境直接用于救灾的物资，海关凭有关部门的有效证明，优先予以放行。
（二）对进出的特快专递邮件，在海关监管工作时间内及时办理。
（三）对大中型企业，包括“三资”企业生产急需的原材料、零部件，凭保证函或保证金，先放后税。
（四）对大中型企业的重点基本建设和技术改造设备进口、科研教学设备进口、易货贸易符合规定进口手续的，优先验放。
（五）对资信好的企业进口货物，实行先放后税。
第二十八条 对接受港澳台侨胞捐赠直接用于工农业生产、文教卫生、科学技术以及公用事业的进口物资（除交通工具），属自用的给予免税。
第二十九条 各级政府和有关部门、单位都要为招商引资创造宽松的环境，搞好对外商投资企业和境外投资企业的协调服务工作，明确分工，各负其责，哪一级的企业就由哪一级主管部门负责，防止层层过关。简化项目审批手续，减少不必要的办事环节，大力提高工作效率。加强对兴
办外商投资企业的收费管理，未经省财政厅、物价局批准，不得擅自增加收费项目、提高收费标准。一经发现，严肃处理。同时，加强对涉外管理和执法部门的监督检查，防止和纠正“吃、拿、卡、要”的现象。对外商投资企业的审计，需经省审计局批准。不得随意干预外商投资企业的正
常生产经营活动，保护其合法权益。
第三十条 加强对发展外向型经济工作的领导。各级政府都要把发展外向型经济列入政府的重要议事日程。各地区、各部门主要领导要亲自抓，并责成一位领导同志具体负责。要善于学习和借鉴国内外成功经验，从本地、本部门的实际出发，提出扩大对外开放的具体目标和配套措施，
搞好组织协调，抓好各项政策措施的落实。要不断地解放思想，转变观念，改进领导方式和工作方法，推动我省对外开放不断向高层次、宽领域、纵深化方向发展。



1994年10月13日