挪用公款用于与网友同居是否构成犯罪？
——关键看婚外网恋是否属于非法活动

姜 莉 徐卫红


案例：
犯罪嫌疑人周某，男，36岁，江苏省某市机关事业单位财务科会计，已婚。
2004年8月，周某在上网聊天时认识了河南郑州的李某（女，25岁），并约李某到本市见面。李某来到某市后，周某即安排李某在本市某宾馆住宿长达三个多月，并多次与李某发生两性关系。期间，周某利用职务之便，擅自将本单位的公款人民币12000余元用于支付李某的住宿费用及为李某购买服装等物品，直至案发后才归还。

分歧意见：
对周某的行为能否构成挪用公款罪，有两种不同的意见。
一种意见认为，周某的行为不构成犯罪。
周某作为有妇之夫与网友见面，并发生两性关系，这是不道德的，属于道德调整的范畴，不属于“非法活动”,其挪用公款为李某支付住宿费或其他费用实属个人感情隐私，不属于挪用公款归个人使用进行非法活动，其挪用公款数额达不到江苏省挪用公款归个人使用 “数额较大”（15000元）的标准，不构成犯罪。
另一种意见认为，周某应构成挪用公款罪。
1998年最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第三项规定，挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。周某与李某网恋并发生性关系，虽然不属于婚姻法规定的“有配偶者与他人同居”的情形，但是很明显，作为有妇之夫，这种行为为道德所不容，与我国婚姻法规定的一夫一妻制原则相违背，实为一种非法活动，其挪用公款为婚外恋人支付住宿费等其他费用，不应受“数额较大”的限制，构成挪用公款罪。

　　　评析意见：
本案引起上述分歧意见的关键在于对挪用公款归个人使用进行非法活动中“非法活动”的理解。
对这里的“非法活动”的理解，目前主要有两种观点，一是认为非法活动包括一切违反法律、法规、规定、命令和规章的活动，二是认为非法活动应限定在刑事违法活动的范围内。笔者认为：挪用公款“进行非法活动”之所以不受挪用数额和时间的限制，是因为立法者认为挪用公款进行非法活动具有严重的社会危害性，若非法活动本身危害很小，挪用数额又不大，时间也不长，根据刑法第13条但书条款的规定，当然也就不认为构成犯罪，因此把非法活动理解为所有违反法律、法规和政策的活动并不符合立法原意，这样做会扩大挪用公款罪的打击面。但第二种观点范围又过窄，不符合司法实际。因此，笔者认为，这里的非法活动应限定为违反了法律明确禁止的行为，如赌博、走私、包养情妇等。对于一般的违反政策或违反法律没有明确禁止的行为，可以不认为是“非法活动”。
本案中，周某与李某网恋并发生性关系的行为，不属于婚姻法规定的“有配偶者与他人同居”的情形。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》中第二条规定的“有配偶者与他人同居”，是指有配偶者与婚外异性不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。周某虽与网友李某见面并发生两性关系，但多数情况下其住在自己家里，不能认为是与李某同居。周某作为有妇之夫，这种行为为道德所不容，与我国婚姻法规定的一夫一妻制原则相违背，可以理解为一种非法活动，但应属于一般的违反政策或违反法律没有明确禁止的行为，可以不认为是“挪用公款归个人使用进行非法活动”中的“非法活动”，其挪用公款用于支付李某的住宿费及其他费用，数额未达到江苏省挪用公款归个人使用 “数额较大”的标准，不构成犯罪。
因此，笔者同意第二种意见。


作者单位：江苏省通州市公证处 江苏省通州市人民检察院
邮编：226300 电话：0513-86512857

财政部


关于对国营建筑安装企业承包工程的收入恢复征收营业税的通知
财政部



一九八四年九月十八日国务院发布的《中华人民共和国营业税条例（草案）》（注解：一九八七年二月十日财政部税务总局发出的《对建筑安装企业承包工程收入征收营业税问题的补充通知》规定：“一、纳税地点问题。根据《中华人民共和国营业税条例（草案）实施细则》第五条规
定的精神，对国营建筑安装企业承包建筑安装工程和修缮业务，也在承包的工程所在地缴纳营业税。二、分包、转包工程纳税问题。建筑安装企业承包建筑安装工程和修缮业务，实行分包和转包形式的，其分包和转包收入应纳的营业税，由总承包人统一缴纳。对其转包给国外企业、外资企
业、中外合资经营企业、中外合作经营企业的部分，在计算缴纳营业税时，可以扣除。三、建筑安装企业向基本建设单位收取的临时设施费、技术装备费、劳保基金和施工机构迁移费（或称远征工程施工企业调遣费）直接列入专用基金的，不征营业税。四、对企事业单位所属的建筑修缮单
位，承包本单位建筑、安装工程和修缮业务所取得的收入，免征营业税。本单位的范围，只限于从事建筑安装和修缮业务的企业单位本身，不能扩大到本部门、本系统内各个企业之间，或总分支机构之间。本补充通知从一九八七年一月一日起执行，国营建筑安装企业恢复征税前的有关征税
的规定与本通知有抵触的，一律以本通知为准。”）规定，对建筑、修缮、安装及其它工程作业所取得的收入都应征收营业税。根据这一规定，集体和个体建筑安装企业已经征税，但由于种种原因，对国营建筑安装企业给予缓征。执行以来由于税负不平，矛盾很大，不利于各类建安企业在
平等条件下竞争，也不利于建筑业的招标、投标制的普遍推行。为了维护税收政策的统一性和严肃性，平衡税收负担，决定对国营建筑安装企业承包建筑安装工程、修缮业务及其他工程作业所取得的收入，从一九八七年一月一日起一律恢复征收营业税。现将有关事项通知如下：
一、对国营建筑安装企业承包建筑安装工程和修缮业务取得的收入、在恢复征收营业税后的有关征税事宜，均应按照《中华人民共和国营业税条例（草案）》、《中华人民共和国营业税条例（草案）实施细则》①的有关规定执行。
二、对企事业单位所属的国营建筑修缮单位，承包本单位以外的建筑安装工程和修缮业务取得的收入，凡过去未征税的，也一律按本通知征收营业税。
三、对国营建筑安装企业，从一九八七年一月一日起恢复征收营业税，是指一九八七年一月一日以后签订合同的建筑安装、修缮工程项目所取得的收入。一九八七年一月一日前签订的合同，延至一九八七年一月一日以后结算的，仍按原来的征免税规定办理。虽属一九八七年一月一日以
前签订的施工合同，但一九八七年一月一日以后增添了新项目，对所增添的部分，应按本通知规定征税。
四、国营建筑安装企业恢复征收营业税以后其应纳的税款，准许列入工程预（概）算计算在造价之内。因此而使国家计委、国家经委掌握的国家预算内直接安排的重点投资差额，可由财政上给予补贴，具体补贴办法和中央、地方财政的结算办法另行下达。
五、本通知下达以前，各省、自治区、直辖市对集体建筑安装企业所作的减免税规定，应停止执行。



1986年12月17日