对邓玉娇的判决既没有事实依据，也没有法律依据

龙城飞将


　　我为什么要写这篇文章？

　　关于邓玉娇，本想写一点东西，我已经准备了一些资料。但我对案例的分析有一追到底的特点，比如许霆案我写了四、五十篇文章，梁丽案写了十几篇。因我手头所欠文债甚多，近来一直搁置着对邓玉娇的写作计划。
　　今晚在雅典学园浏览到卢建平的一篇网文《邓玉娇防卫过当行为被定罪免刑有充分法律依据》（以下简称卢文） ，唤起我立刻要先写一篇短文的激情。

　　认定邓玉娇故意伤害有事实和法律依据吗？

　　邓玉娇在三个男人要强奸她的紧急情况下，拿出一个文具小刀，作为自卫的工具，想吓退敌人。此时，她的动机能是蓄意的故意杀人吗？显然不是。是蓄意的故意伤害别人吗？显然不是。如果这三个男人不企图对她进行性侵犯，她断然不会拿出小刀来“故意杀害”她的敌人。如果她的敌人见她拿出小刀而停止了侵犯的行为，她也会停止自己的自卫行为。显然认定她故意伤害是不符合事实的。
　　从法律上讲，刑法关于防卫过当有明确规定，尤其是当一个弱女子面临强奸时如此。刑法第20条：“对正在进行……强奸……的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”。这是定她故意伤害罪没有法律依据。

　　在全国人民的众目睽睽之下有司作出了什么样的判决？

　　有司一面将她定性为有精神障碍，一面又说并不存在性侵犯 ，这就为她被判有罪留下了伏笔。若有司的观点能够成立，就是邓玉娇当时并没有遭受强奸这种暴力侵害，刑法第20条第三款不负刑事责任的条款不适用于她，只适用第二款，就是说她是防卫过当，因此她要负刑事责任。
　　但是，有司设定的这两个条件与其判决显然是相矛盾的。既然邓贵大等人并不存在性侵犯的企图和行为，邓玉娇连防卫一说也难以成立。因为人家并没有侵害她，是她拿小文具刀去侵害别人，最终造成一人死亡，一人受伤的结局。若判决书是正确的，必然就是邓玉娇正当防卫是错误的，必然的原因就是人家三个人与邓玉娇本来是示好的，并没有侵犯她。是她精神不正常，连示好也分不清楚，反而是恶行相报，以小刀结果了其中一人的性命。
　　邓玉娇自己的陈述是，我只是胡乱挥舞小刀，想吓退他们。邓玉娇是一个社会下层的弱女子，并不是训练有素的杀手，她哪有胆量去故意伤害当地的高衙内？她哪有能力去做这人命关天的大事？邓玉娇与邓贵大等人素无仇怨，何来故意伤害邓贵大等社会烂仔的动机？
　　所以，从当时发生的事实看，邓玉娇并没有故意伤害的行为，她只是正当防卫。这一点，有司也是承认的。从法律的规定看，定她为故意伤害罪也是没有任何依据的，刑法20条第三款有明确规定。

　　五个为什么？

　　我们感觉到奇怪的是，为什么法律有明文规定，有司在判决时并不遵守？
　　为什么全国人民都在质疑这一点，却撼不到有司一点重新审理的念头？
　　为什么在全国人民的注目下，刑法学泰斗又在那个地方讲法理，讲与邓玉娇不粘边的刑法第20条第二款，却抛开第三款最适合邓玉案的法律规定只字不提？
　　为什么邓玉娇的妈妈会突然解聘竭尽全力为其女儿争取权益的律师？
　　为什么当过法院庭长的邓玉娇的爷爷也说自己的孙女未受到性侵犯？

　　邓玉娇故意伤害的罪名如何成立？

　　卢文认为侦查机关侦查终结所认定的罪名是故意伤害，检察机关起诉书和法院判决认定罪名均为故意伤害，这一定性是正确的。但卢文叙述的事实却不支持他自己的观点。卢文指出，“从本案的全过程看，邓玉娇是在受到邓贵大、黄德智等的无理纠缠、辱骂和暴力侵害以后才持刀在手的，但她并没有在第一时间用刀刺邓贵大，而是在用脚蹬开邓贵大；当邓贵大再次逼近时，才选择用刀刺。从邓贵大被刺的部位看，两处在左边，两处在右边，可以认为邓玉娇是在情急之下乱刺，其刺击部位不是精心选择的”。这怎么能说邓玉娇是故意伤害邓贵大等恶棍呢？

　　为什么邓玉娇不能适用刑法第20条第三款
　　不以故意伤害定罪？

　　在各种舆论中，最强烈的声音是主张邓玉娇案应该适用刑法第20条第三款，认定邓玉娇的行为属于“特殊防卫”，因而不仅不能对邓玉娇定罪量刑，反而应该认为邓玉娇是为民除害的“巴东烈女”！
卢文认为，“邓玉娇的行为……应认定为防卫过当。因为防卫行为的正当与否，不仅取决于对防卫人的行为性质与程度的认定，也取决于对侵害行为人的行为性质与程度的认定。就本案而言，很难认定邓贵大、黄德智的行为属于‘正在……强奸等严重危及人身安全的暴力犯罪’”。因为“从本案发生的特殊场所、邓与黄两人的主观意图、手持钞票炫耀，以及梦幻城领班、服务员多人在场等情形看，邓与黄两人的行为也不符合强奸罪的特征”。“而因为其防卫行为‘明显超过必要限度造成重大损害’，成立防卫过当，依照法律规定其应当负刑事责任”。
　　为什么不符合强奸罪的特征，作者没有说明，却武断地认定邓玉娇防卫过当成立。我们可以问一下作者，邓贵大等流氓在当时的行为是否符合强奸未遂？如果符合强奸未遂的特征，当然应当适用刑法第20条第三款的规定。如果不符合强奸未遂的特征，作者自己说“邓玉娇是在受到邓贵大、黄德智等的无理纠缠、辱骂和暴力侵害以后才持刀在手”，还要求“特殊服务”，这不是强奸未遂又是什么呢？难道他们之间是好朋友在嘻笑玩耍？她面临强奸未遂奋起反抗，不是“对正在进行……强奸……的暴力犯罪，采取防卫行为”又是什么？

　　是的罪不罚，还是无罪被判有罪？

　　卢文认为，判决邓玉娇犯故意伤害罪，但免予刑事处罚，具有充足的法律依据。防卫过当的、再加上邓玉娇有精神障碍，有自首情节，在多个“同向情节”合并适用的情形下，定罪免刑的判决是适当的。
这样，摆在我们面前的情况是，邓玉娇杀了人。她用她那捍卫自己尊严的文具小刀地慌乱中刺杀了流氓贪官邓贵大。法院的判决也是被一些讲法理的人认为是正确的，她犯了故意伤害罪，她是故意伤害而致人死亡。再确切一点说，她是由于防卫过当而致人死亡。
　　但是，根据卢文自己也曾引证过刑法第234第二款，假如判决邓玉娇犯故意伤害罪能够成立，即使她有防卫过当、精神障碍、自首等情节，如何能够在“故意伤害……致人死亡……处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的重罪忽一下子变为不处罚？为什么有司总是与老百姓玩司法蹦极？
　　既杀了人是犯重罪，又免除刑罚，判决岂不是自相矛盾？

　　如何对正当防卫进行分类定性？

内蒙古自治区呼和浩特市人民政府


呼和浩特市政府令第4号



《呼和浩特市反不正当价格行为制止牟取暴利的规定》已经一九九四年十二月七日市人民政府第十四次常务会议通过，现予发布施行。

市长 张国民

一九九四年十二月二十七日


呼和浩特市反不正当价格行为制止牟取暴利的规定

第一章 总则
第一条　为了维护社会主义市场经济秩序，制止不正当价格行为，促进正当竞争，保护消费者利益，稳定市场物价，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国物价管理条例》和国务院有关规定，结合我市实际，制定本规定。
第二条　凡在本行政区域内从事生产、经营和收费活动的法人、其他组织和个人，均必须遵守本规定。
第三条　价格管理实行间接管理为主和直接管理为辅的原则。对少数重要商品、行政事业收费和经营性收费价格实行国家定价。其他商品和经营性收费由经营者自行定价，国家采取间接调控方式进行管理。本规定适用于国家定价和市场调节价的商品和服务收费价格。
第四条　旗县以上物价部门负责本行政区域内不正当价格行为牟取暴利的监督检查和处理工作。
第五条　对于采用不正当价格手段牟取暴利的行为，任何组织和个人有权监督，并向物价部门检举揭发。物价部门要及时依法调查、处理。
第六条　工商行政管理、卫生、审计、财政、税收、公安、技术监督等部门，应配合物价部门查处违反规定的不正当价格和牟取暴利行为。

第二章 规范生产经营者价格行为

第七条　经营者在制定商品价格和服务收费价格时，要遵守国家的价格法律、法规。遵循公开、公平、自愿、诚实信用的原则。开展正当的价格竞争。
第八条　经营者必须严格执行属于国家定价的居民生活必需价格、行事业性收费标准和经营性收费标准。不得擅自提价。
第九条　经营者必须严格执行和放开的部分重要商品和经营性收费标准实行提价申报和备案制度。
第十条　对于放开的居民生活必需品和重要的生产资料价格，必要时实行国家指导价、最高限价、规定差价率，利润率等措施。经营者不得违反。
第十一条经营者必须按规定，向物价部门领取收费许可证和定价资格认可证。
第十二条经营者必须建立健全企业的物价管理制度、明码标价制度、建立物价台帐制度和商品价格凭证制度。经营者在销售商品时必须向消费者提供销售价格凭证，消费者在购买商品时有权向经营者索取销售价格凭证。
第十三条经营者必须如实向物价部门提供商品和服务等成本资料及价格信息。

第三章 价格欺诈和牟取暴利行为

第十四条生产经营者不得采取价格欺诈、价格垄断、牟取暴利等不正当价格行为，损害消费者的经济利益。
第十五条凡属下列行为之一者为价格欺诈行为：
（一） 采取以次充好、短尺少秤等手段变相提高商品价格的；
（二） 掺杂使假，以假充真制定欺骗价格的；
（三） 以虚假的优惠价、折扣价、处理价、最低价、进价不清、销价不明等手段推销商品的；
（四） 伪造产地，冒充他人商品欺骗消费者购买与价格不实商品的；
（五） 混淆价格信息，趁机涨价的；
（六） 不按规定明码标价的；
（七） 设置国家不允许的服务项目进行收费的；
（八） 其他价格欺诈行为。
第十六条凡属下列情况之一者为垄断价格行为：
（一） 滥用行政权力或凭借垄断地位实行垄断价格的；
（二） 凭借自身有利条件，强行服务获利的；
（三） 欺行霸市，非法操纵，强买强卖，囤积居奇以哄抬物价的；
（四） 蓄意串通，联合提价，压价以垄断市场价格给国家造成经济损失的；
（五） 其他垄断市场的价格行为。
第十七条生产经营者经营属市场调节价的商品和服务时，在同一地区、同一时间、同一品种、同一档次、同一质量的条件下，有下列所得之一者，属暴利行为：
（一） 超过市场一般价格及允许上浮幅度所得；
（二） 超过市场一般差价率及允许上浮幅度所得；
（三） 超过市场一般利润率及允许上浮幅度所得；
生产经营者通过改善经营管理，改进技术，使商品和服务成本低于同行业平均成本获得的超额利润为合理收入。
第十八条商品和服务的一般价格水平，一般差价率，一般利润率由物价部门根据不同商品，不同行业的市场供求和生产经营情况进行认定。定期测定公布，必要时由新闻单位向社会公布。

第四章 监督检查

第十九条各级物价检查机关依法对价格欺诈、价格垄断、牟取暴利行为进行监督检查，并行使以下职权：
（一）按规定程序对被检查者进行调查询问，并要求被检查者提供有关资料；
（二）查询、复制帐册，原始单据、凭证等有关资料；
（三）对被检查人员拒不提供或不如实提供进货成本和服务收费等有关资料的，或拒绝检查的予以认定或制裁。
第二十条任何组织和个人有权举报价格欺诈、价格垄断和牟取暴利行为。举报应具备以下条件：
（一） 投诉者需提供购货或消费发票、价格凭证；
（二） 投诉的不正当价格行为，符合本规定第三章中列举的实施范围；
（三） 投诉举报一般应在消费行为发生之日起十五日内。
第二十一条物价检查人员进行监督检查时，应遵循以下原则：
（一） 以事实为依据，以法律、法规为准绳；
（二） 检查处理与宣传教育相结合；
（三） 事实清楚，证据确凿，定性准确，手续完备，处理得当；
（四） 物价检查人员必须依法执行公务，不得截留企业定价自主权。

第五章 奖励与惩罚

第二十二条物价检查机关应保护举报人的合法权益，并对举报有功者给予奖励。
第二十三条物价检查机关对违反本规定的行为，应责令当事人立即停止不正当价格行为，并根据国家物价局《关于价格违法行为的处罚决定》进行处罚：
（一）对有非法所得的价格行为，应责令当事者退还消费者，不能退还的予以没收，非法所得金额在一千元以下的，处以二千元以下罚款；对非法所得一千元以上一万元以下的处以三倍以下罚款；对于非法所得一万元以上的处以五倍以下或十万元以下罚款。
（二）对有价格欺诈或价格垄断行为之一者，可视情节轻重处以十万元以下罚款。
（三）对生产经营者拒不提供或不如实提供进货成本，服务收费等有关资料的，物价部门将视情节轻重，处以二万元以下罚款。
（四）对不按规定明码标价的，可依据国家物价局《关于商品和服务实行明码标价的规定》的有关条款处罚。
（五）对生产经营单位的直接责任人员和主管人员处以本人三个月基本工资以下的罚款，并建议有关部门给予行政处分。
第二十四条对违反本规定构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十五条被处罚者对处罚决定不服的，可以依照《中华人民共和国行政诉讼法》和《行政复议条例》申请复议或提起诉论。

第六章 附则

第二十六条呼和浩特市物价局负责具体实施本规定并要根据本规定制定不同商品、不同行业的实施细则。
第二十七条本规定自发布之日起施行。