城乡个体工商户管理暂行条例修改有关问题的思考

卫勇


　　《城乡个体工商户管理暂行条例》已暂行近22年，早已世易时移，亟待“转正”，今欣闻修正，征求意见，作为一个和个体工商户打交道近20年的工商行政管理工作人员，有义务也有责任把在登记和监管工作中有待解决的的问题作为立法建议提交给你们， 供你们参考！

一、关于本条例主旨的修正问题

　　“重在发展，强调服务”作为本条例的主旨，我认为不很完整。我们不仅要突出发展，增加就业，强调服务，便捷创业，还要适当监管，规范行为。由于个体总量庞大，必要的监管是必须的，有利于规范经营行为，保证安全生产经营，保障税收征管。在条例中对必要的行为要进行法律规制。

二、个体工商户登记前置许可的问题

　　虽然国家和各省、市近年来都相继出台了大量发展非公有制经济的文件，明确个体工商户和其它市场主体一样，国家对其实行平等准入、公平待遇的原则。但是现实是平等准入而难平等，公平待遇而难公平。问题的关键是绝大多数的个体工商户从事的是保民生的经营活动，大多是居民服务业居民零售业。大量的登记前置许可不无阻止了这一庞大的特殊经营者的快速准入，增大了个体经营成本和社会总成本。为了增加各种弱势群体的就业和激励创业，通过保就业，促进保民生，从而达到保稳定，从根本上推进和谐社会的构建和社会经济总量的稳步增长，建议借鉴海南模式。《海南经济特区促进中小企业发展条例》第二十一条“工商行政管理部门对中小企业实行直接核准登记制，市、县、自治县工商行政部门可以委托辖区工商所核准登记。对符合注册条件的，工商行政管理部门应当自受理之日起5个工作日内核发营业执照。”，首次在立法的层面上，以地方性法规的形式规定了直接核准登记制，这个对中小企业的制度设计，我认为当然适用比中小企业还小的个体工商户。建议在《个体工商户条例(征求意见稿)》中，除涉及食品安全、生产安全等涉安行业的经营活动外，将其直接核准登记制的制度设计纳入正在征求意见的行政法规《个体工商户条例》中，彻底解决平等准入而难平等、公平待遇而难公平的现实。这才是真正降低个体工商户的准入门槛的关键之所在。

三、个体执照有效期限的问题

　　国家工商局《个体工商户登记审批程序（试行）》（个字[1988]第8号）第十四条“个体工商户发生下列行为应办理重新登记：（一）发生转让行为的受让方；（二）因分立或合并而新办的个体工商户；（三）营业执照有效期满。”和第十五条“ 凡重新登记的个体工商户应按本程序中有关开业登记规定程序办理登记手续。”明确规定了重新登记的法定条件和程序，其后有关规范性性文件明确规定个体工商户营业执照的有效期限为4年，期满应重新登记。以后有关文件均肯定每四年重新登记、换发营业执照一次的规定。国家总局2004年颁布的《个体工商户登记程序规定》（总局令第13号），没有重新登记程序的特别规定。《城乡个体工商户管理暂行条例》没有经营期限这一登记事项，但是个体工商户营业执照自始就将执照有效期作为营业执照的载明事项。结合个体工夫数量庞大、行政机关监管成本的要求，还是很有必要在立法中，在采用直接核准制情形下，让个体工商户的执照有效期浮出水面，正式规制在行政法规中，符合对这一市场主体进行监管的行政成本的经济分析。

四、关于个体工商户的组织形式的问题

　　关于个体工商户的组织形式问题，争议也由来已久。《劳动法》第二条“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”，在立法语言上使用了个体经济组织这一概念。《国务院关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见》“（二十七）完善企业组织制度。企业要按照法律法规的规定，建立规范的个人独资企业、合伙企业和公司制企业。公司制企业要按照《中华人民共和国公司法》要求，完善法人治理结构。探索建立有利于个体工商户、小企业发展的组织制度。”，这一法规性文件明确了建立个体工商户的组织制度。《成都市企业信用信息征集和使用管理办法》第三条第二款“本办法所称企业包括在本市行政区域内从事经营活动及社会活动的企业、其他组织和个体工商户。”，对企业概念进行了扩大性解释，个体工商户也是企业的一种特殊组织形式。《成都市企业登记并联审批办法》第三条“ 本市行政区域内企业（含个体工商户等其他组织）登记适用本办法。”，个体工商户时一种组织形式，并且也包含在企业这一组织形式之中。综述上述诸法，把个体工商户作为一种制企业的特殊组织形式，也有合理的一面，为今后立法规制提供法理上的根据。此问题说这么多的目的，就是建议在立法时，就个体工商户这个承担无限责任的主体在与合伙企业或者个人独资企业转换时，在法条上作出明确的规定。但是不宜逆向转换。五、 一个具有完全民事行为能力的自然人领取个体工商户执照数量有无限制的问题。
　　《国家工商局对〈关于一个个体工商户是否可以一人持两照经营的请示〉的答复》（工商个字[1992]第36号）作出过明确的答复，只能领取一个营业执照。因为一个具有完全民事行为能力的自然人，领取多个个体工商户执照，就成为多个市场主体的业主，且业主是同一具有完全民事行为能力的自然人，个体工商户作为个人投资从事经营活动的一种组织形式，个体工商户承担无限责任，个体工商户的财产不足承担时，其业主承担无限连带责任。这样对个体工商户这一组织形式和投资个体工商户的业主进行区分是必要的，同一业主或者投资人承担多个无限连带责任，增大了市场交易风险，不利于市场主体信用制度的建设，这在法理上也是难以自圆其说。虽然其被《关于废止有关工商行政管理规章、规范性文件的决定》（工商法字[2004]第98号）废止，但是对同一业主在无限责任的承担方面是没有变化的，依然具有参考的法律价值！
　　随着社会主义市场经济的进一步发展，随着商事主体登记理论的日趋成熟，随着商事法律制度的进一步完善，对个体登记和监管的立法规制有待进一步思考。适度规定个体工商户登记事项的内容，科学界定作为业主的自然人和个体工商户这一组织形式的关系，推行直接核准登记制为主、个体前置登记许可为辅的制度构架，使《个体工商户条例》的内容在继承的基础上有所突破创新，成为这一市场主体便捷准入、执法机关行政成本适度的良法。

六、能否将无固定经营场所摊贩纳入工商行政管理的问题

　　什么是无固定经营场所摊贩？怎样管理无固定经营场所摊贩？从目前看，无固定经营场所摊贩可分为两类，一是走乡串户的流动商贩，二是指游离隐逸的网络经营者，对前者，可免于登记。对后者，众多人士认为无固定经营场所摊贩是专指网络经营者。所以，将其纳入工商登记，意见很大。结合目前情况，还是推行“以网管网”，采取实名制认证、备案等手段监管为宜。

七、对用工要不要作出人数上的限定的问题

　　结合基层管理情况，还是有必要限制用工人数。一个个体工商户雇佣100个工人，你还说是个体工商户吗？无论是行政监督管理还是一般公众认知，都难于说是。现在有一部分人办理好几个个体工商户执照，甚至达到五六个，这样就规避了税收征管，也不便于行政监督管理。但是限制人数也便于行政管理。谁知道他雇用多少人呢？就是设立登记或者验照进行申报雇工人数，其意义也不大，也没有什么实际的管理作用。宜限制一个自然人只能申请办理一个个体工商户，不限制雇工人数，也就在某种程度上弱化了这一问题，也和一个自然人股东只能办理一个一人有限公司的原则向吻合。




江苏省连云港市人民政府


连政发〔2009〕45号



关于印发《连云港市人民政府部门行政首长问责暂行办法》的通知



各县、区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

　　《连云港市人民政府部门行政首长问责暂行办法》已经市十二届政府第10次常务会议讨论通过，现予印发，请认真贯彻执行。

　　
二○○九年三月十一日




连云港市人民政府部门行政首长问责暂行办法



第一条 为进一步完善政府责任体系，全面推进依法行政，确保政令畅通，防止和减少行政过错，提高行政执行力和公信力，建设为民、务实、高效、廉洁政府，根据《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国公务员法》等法律、法规，结合我市实际，制定本办法。

第二条 本办法所称市政府部门行政首长问责，是指市政府对所属各部门行政首长（含主持工作的副职）在其所管辖的部门和工作范围内，不履行或不正确履行法定职责，或者言行不端，影响政令畅通和全市发展或损害行政管理相对人的合法权益，造成不良社会影响和严重后果的行为，进行责任追究的制度。

第三条 本办法所指市政府部门，包括市政府各组成部门、直属机构、派出机构以及具有行政管理职能的直属事业单位。

第四条 市政府部门行政首长问责，按照行政机关行政首长负责制的工作规则，坚持权责统一，有错必究，过错与责任相对应、行政问责与改进工作相结合、教育与惩戒相结合的原则，合法、客观、公正地进行。

第五条 市政府各部门行政首长应当自觉履行法定职责，认真完成市政府交办的各项工作任务，严格依法行政，自觉接受监督，全心全意为人民服务。

第六条 市政府部门有下列情形之一的，应当对部门行政首长进行问责：

（一）本部门执行上级机关的决策和部署不力，致使政令不畅或者影响市政府整体工作部署的：

1．对国家的法律、法规和方针政策，上级行政机关依法作出的决定、命令和规范性文件，贯彻落实不力或者拒不执行的；

2．对《政府工作报告》中规定本部门的工作任务，无正当理由未按时完成的；

3．对市委、市政府确定的由本部门承担或配合的重大事项，不执行或不落实，影响全局工作推进的；

4．对市政府领导的指示、批示或市政府交办事项没有在规定时限内办结，影响工作推进的。

（二）本部门违反决策程序，随意或盲目决策，造成严重不良影响或者重大损失的：

1．重大决策事项不按照规定程序和议事规则决策的；

2．决策错误造成重大人员伤亡或财产损失、生态环境破坏或者其他不良社会影响的；

3．制定规范性文件、行政决定或者命令与法律、法规、规章或者上级政策规定相抵触，被司法机关或法制部门依法撤销的；

4．超越部门权限擅自决策，造成重大损失或不良社会影响的。

（三）本部门不认真履行公共管理职能，造成重大损失或引发群体性事件等不良社会影响的：

1．瞒报、虚报、迟报重大突发事件或重要情况、重要数据的；

2．对职权范围内涉及人民群众合法利益的重大问题不及时解决，或者对群众反映强烈的问题能够解决而不及时解决，造成严重不良社会影响的；

3．未认真落实公共突发事件应急预案保障措施，导致公共突发事件发生时无法及时开展有效救援工作，造成重大伤亡或损失的；

4．发生重特大公共突发事件时，拖延懈怠、推诿塞责，未及时、妥善、有效处置，造成重大伤亡或损失的；

5．未按照有关规定建立健全和落实安全工作制度，发生重特大安全事故或造成不良社会影响的；

6．对信访突出问题或群体性信访事件，没有及时处置或处置不力、不当，引发群众集体上访、多次越级上访或异常情况等严重后果或不良社会影响的；

7．政务公开工作责任不落实，承诺不践诺，造成严重后果或不良社会影响的；

8．对职责管理范围内的违法违规现象，未履行管理职责或推诿扯皮，造成严重后果或不良社会影响的。

（四）本部门有违法行政或违规行为，致使公共利益或者管理相对人合法权益遭受损失的：

1．不依法受理行政许可申请或违法实施行政许可，致使公民、法人或者其他组织的合法权益受到损害的；

2．违法采取执法检查或行政强制性措施，致使公民、法人或者其他组织的合法权益受到损害的；

3．违法实施行政征收或行政处罚，有乱收费、乱罚款、乱集资、乱摊派行为的；

4．违反城市总体规划和控制性详细规划进行开发建设，致使城市功能、景观受到影响的；

5．违反土地管理法律、法规，审批使用土地的；

6．未严格执行有关法律、法规，造成重大环保事故、不良社会影响的；

7．在公共资源交易中，违反招标、拍卖、挂牌规定的；

8．违反行政复议规定，损害管理相对人合法权益的；

9．截留、滞留、挤占或者挪用财政专项资金或政府代管资金，或违反规定安排使用财政资金、国有资产，造成资金浪费或国有资产流失的，经审计机关审计确认，而且拒不整改的。

（五）本部门内部管理不力，行政效能低，服务质量差，影响投资发展软环境的：

1．本部门工作人员不认真履行岗位职责，对工作推诿、敷衍塞责，工作效率低下，全市软环境考评列各类别后三位的；

2．本部门工作人员服务质量差，作风生硬、态度蛮横、行为粗暴，甚至故意刁难，基层和群众反映强烈，造成严重不良社会影响的；

3．因管理不力造成严重后果或者不良社会影响的其他情形。

（六）本部门不依法接受监督，致使相关部门工作不能正常开展或造成不良影响的：

1．不接受或者不配合人大机关监督以及司法机关监督的；

2．授意、指使、纵容本部门工作人员阻挠、干预、对抗监督检查或者案件查处，或对办案人、检举人、控告人、证明人打击报复的；

3．拒不执行或非法干预人民法院生效判决和行政复议决定的；

4．无正当理由不执行上级机关、行政监督机关根据信访、投诉要求其纠正违法行为的意见和建议。

（七）本部门行政首长疏于自律，言行不端，有损政府形象，在社会上造成不良影响的：

1．在公众场合发表有损政府形象的言论的；

2．利用工作之便为自己或者亲属及他人牟取利益的；

3．对配偶、子女及身边工作人员的严重违法违纪行为知情不管，或包庇、纵容的；

4．造成不良社会影响的其他行为。

（八）市政府认为应当问责的其他情形。

第七条 市监察局会同有关部门对以下渠道反映的部门行政首长存在本办法第六条所列举的有关情形进行调查核实。市政府办公室牵头，定期召集市监察局、法制办、人事局、财政局、审计局、信访局等相关部门召开行政问责联席会议（遇有特殊情况随时召开），对经市监察局调查核实的情况进行会商，并向市政府提出问责建议。

1．审判机关、检察机关和仲裁部门提出的问责建议；

2．政府监察、法制、人事、财政、审计、信访等部门提出的问责建议;

3．市人大代表、政协委员提出的问责建议；

4．政府督查或部门工作考核结果；

5．新闻媒体曝光且有事实依据的材料；

6．公民、法人或其他组织署名的附有相关证据的检举和控告材料；

7．其他反映部门行政首长存在问责情形的材料。

任何单位或个人对市政府部门存在本办法第六条所列举的需对部门行政首长进行问责的情形，都有权利和义务向市政府和有关部门报告和举报。

第八条 市政府根据行政问责联席会议提出的问责建议或上级领导机关的指示、批示，对确需进行行政问责的批准启动问责程序。

第九条 市政府批准启动问责程序后3日内，由市监察局会同有关部门组成调查组对应该问责的具体情形进行调查。对于事实清楚且情节严重的，可直接提交市政府常务会议讨论，研究确定问责方式。

调查组成员与拟被问责的行政首长有利害关系，可能影响公正处理的，在调查前或者调查过程中，应当实行回避。

第十条 在调查过程中，拟被问责的部门行政首长应当向调查组作出书面说明，有关部门和人员应当对调查组的调查予以协助。

拟被问责的部门行政首长干扰或者干预调查工作的，调查组可以提请市政府按照有关规定暂停被调查人执行职务。

第十一条 调查组应当在问责程序启动后20个工作日内完成调查工作，并向市政府提交书面调查报告。调查报告应当事实清楚、客观公正，并应当有基本结论和问责的具体建议。

第十二条 市政府接到调查报告后，10个工作日内由市政府常务会议或市长办公会议研究作出问责或者不予问责的决定。

第十三条 行政首长被问责的，采取下列方式追究责任：

（一）责令限期整改；

（二）责令作出书面检查；

（三）通报批评；

（四）责令通过市级新闻媒体向社会公开道歉；

（五）诫勉谈话；

（六）责令辞职；

（七）建议免职；

（八）法律法规规定的其他方式。

以上责任追究方式可以单独适用或者合并适用。

采用本条第（六）、（七）项方式问责的，按照管理权限和法定的程序办理。

第十四条 被问责的部门行政首长涉嫌违反党纪、政纪的，由纪检、监察机关依照有关规定和程序给予党纪、政纪处分；涉嫌犯罪的，移送司法机关处理。

第十五条 有问责情形的部门行政首长引咎辞职的，不再依照本办法进行问责。依法需要追究其他责任的，从其规定。

第十六条 对市政府部门行政首长作出的问责或者不予问责的决定，应当书面告知本人，并书面告知提出问责建议的机关或者个人，由市监察局负责拟订和送达。

第十七条 被问责的市政府部门行政首长对问责决定有不同意见的，可以依照《中华人民共和国行政监察法》和《中华人民共和国公务员法》规定的程序进行陈述和申辩。

复核、复查期间，不停止原决定的执行。

第十八条 被问责的市政府部门行政首长拒绝执行问责决定的，依照管理权限先免去其职务，再按照有关规定作出处理。

第十九条 调查组或调查人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守，导致调查报告出现重大失误或错误的，或者存在泄密行为的，由纪检、监察机关依照有关规定和程序给予党纪、政纪处分，依法需要追究其他责任的，从其规定。

第二十条 依照本办法对市政府部门行政首长追究责任后，其被问责的情形是由该部门其他负责人或者工作人员造成的，由市监察机关会同该部门依法追究相关人员的责任。

第二十一条 市人民政府对所辖县、区人民政府行政首长的问责，参照本办法执行。

各县、区人民政府可参照本办法制订本级政府部门行政首长问责办法。

第二十二条 市政府办公室负责对问责决定的执行情况进行督促落实，并定期对本办法贯彻执行情况进行检查评估。

第二十三条 本办法自颁布之日起施行。