浅论人工生殖管理的法律调控原则

法律科学 发表时间：199601
作者：陈小君/曹诗权

人工生殖技术由科学实验走向临床应用，成千上万的人工生殖人口来到人世，这不仅涉及到社会伦理关系，更衍生出一系列有关行政法、亲属法等诸领域的边缘性法律问题。对此，世界上许多发达国家已开展了较深入的研析和立法探索。我国则只是消极被动地规定暂停该技术的使用，在立法上呈严重滞后状态。但实际上，无论是理论还是实践，都迫切需要我们以积极的态度，去寻求如何合理使用的正确导向和法律调控原则。

一、人类生育的新发展及其现实问题

人类在自然选择和社会进化的漫长历史长河中，曾实现了生育方式的两次大飞跃。第一次是从猿类的动物界，进化到人类的原始社会，群体性两性关系和母系血统孕育了有关性和生殖的社会禁忌与习惯，生育链条中萌发了某些社会机制，人类走出摆脱纯动物生育方式的第一步。第二次是人类社会由蒙昧、野蛮状态走进文明时代，个体婚姻家庭取代原始的群婚，人类的两性关系及生育繁衍与婚姻家庭不可割裂地联系在一起，形成了一个生育上的社会关系系统。


两次飞跃，带来了人类量的增多和质的提高，使人类超脱动物界愈来愈远。但是，用科学的目光来审视，历史的飞跃是局限的、不彻底的，原因在于它从根本上仍保留着生殖能力、生殖过程、生殖关系的多重自然属性，是一种单一的自然生殖系统工程，没有直接的人工技术力量的参与，任何社会控制和补救措施都难以介入。


历史进入20世纪，尤其是二次世界大战以后，科学技术突破了一个又一个禁域，并大踏步地迈进了人类生殖这一盲区，划时代的人工生殖技术开始从根本意义上改变着人类的自然生育方式，“人工授精”、“试管婴儿”、“代理母亲”三种类型16种操作组合形式已取得多例临床应用实效和触类旁通的广阔推行前景。它们既是一类技术手段，又是一种新的生殖方式。在其意义上，我们不能否认，人工生殖技术既具有科学史上的空前创新价值，更有其多方面的积极的社会价值。但是，新的生育方式和技术也带来了诸多法律问题，具体表现在以下几个方面：

（一）“父母”角色多元化，引发户政管理对亲子身份认定的现实矛盾

人类从只知其母、不知其父的群婚时代，过渡到个体婚制，双重亲子关系明晰化，社会确立了亲子身份认定的自然命题和推导原则。其中公认的有三条：第一，一个人生来在自然血缘上只有一父一母，非有法律拟制之特别，父母子女关系自然形成，权利义务终身相随；第二，基于供卵、受孕、妊娠、分娩集于母体，不可分离，母亲身份根据出生事实确定，罗马法为此设立了一条古老法则：“谁分娩谁为母”；第三，基于法律上生育与性、性与婚姻不可分离，父的身份根据与母的婚姻关系确定，拿破仑法典以此为前提规定子女于婚姻关系中孕育者，夫即取得父的资格。此三条原理客观地反映了自然生殖的亲子规律，也是我国现行婚姻法和户政管理确认亲子关系的自然基础。但是，人工生殖的适用，打破了这些自然法则，使目前的亲子身份和户政管理无所适从。


1.婚生子女与非婚生子女如何认定？非有明确反证，凡夫妻于合法婚姻关系内所生子女，均为婚生子女，乃各国亲属法和户政登记的通例。然而，如采用人工生殖，由夫妻之外第三人供精、供卵或代孕、代生，可以各种形式孕育出非夫妻精卵同质的子女，受精、孕育的主体和空间超越于夫妻关系之外，由此所生子女是婚生还是非婚生，在户政管理中能否直接登记或登记于谁的名下，颇难定夺。虽然我国法律明文规定非婚生子女与婚生子女享有同等的权利，不得歧视，但应由哪个父母来保证子女权益的实现，则直接涉及下面这个问题。


2.社会父母与生物父母的多元冲突。人工生殖使得第三供精人、第三供卵人、代生母亲、胚胎代育者、实验室、操作医师等介入生殖过程，婚姻、两性结合、供精、供卵、受孕、妊娠、分娩及抚育的一体化生殖系统被分解割裂，结果产生代生母亲与养育母亲、供卵母亲与孕体母亲、生物父亲（基于遗传）与社会父亲（基于抚育）、有婚姻的父母与无婚姻的父母等多重角色并存，生育上的单向联系变成了多重复合关系，多元代替了传统的一元。在这种多角色并存中，难免发生不要子女的消极冲突和争要子女的积极冲突以及子女成年后要求变更父母的矛盾。对此，亲属法和户政登记管理中应如何规范必须予以明确，否则，将使此类亲子身份及其权利义务处于动荡游移之中。

（二）亲属关系超时空，婚姻登记管理对近亲婚配疏漏难控

在传统法律意义上，亲属是因婚姻、血缘和收养而形成的一定成员间的社会关系，具有稳定的不可移转的时空界域。在自然生殖下，法律根据亲等亲系等自然联结机制很容易把握亲属范围及其血缘系统，从而确立一整套科学合理的亲属制度。但人工生殖却在有意无意中改变了亲属的血缘纽带，使传统亲属制度难于接纳。据传媒介绍，前苏联一女科学家用公元900
多年战死在西伯利亚的维系战士的精子（由于该处一向地冻天寒，所以尸体保存完好）作人工授精孕育出一个健康的男婴；南非有一名妇女借助技术手段为自己的亲生女儿充当“代理母亲”，结果替女儿生育出一个男孩。这两例的技术性推广，不仅提出了处于人工冷藏术控制下的精、卵元体及其胚胎是主体还是客体、是个人财富还是社会资源的论题，而且使人类个体乃至群体的血缘亲属关系不再受到特定时间、空间和辈份、年龄的限制。由此不可避免地形成近于混乱的扑朔迷离的亲属血缘关系，既使有关亲等、亲系和亲属范围、辈份、称谓、效力等现行亲属制度的基础性规则感到局促，又将近亲婚配置于两难的尴尬境地：


一是婚姻登记管理中对近亲婚配的禁限有无必要。“同性为婚，其生不繁”，这一千古法则从原始社会的自然选择转化到我们的现行婚姻管理中，是禁止一定范围的有血缘关系的亲属结婚。此条管理规则除了反映一定的社会伦理要求之外，其根本而直接的价值意义是保证婚育人口的质量，避免近亲基因的遗传，实现自然优生。显然，这一婚姻价值在人工生殖的操作下已失去原始意义。


二是近亲婚配难于禁防。自然生殖下，人的血缘关系单一明确，管理上亦能清楚地把握和控制。但人工生殖下，供精、供卵的多角色化和秘密化，所谓“超人精卵”的社会效应，“精卵库”的普遍设立，少数“供体”的多次采集，结果不仅是少数供体在同期或不同期内有多个身份不明的后代，而且由此出生的人并不明确彼此乃至自己的血缘系统。这些带有共同遗传基因者在现今社会人际中相遇随机性大，如发展到结婚及生育子女，则必然带来近亲生殖的社会危害，影响人口优生。

（三）生育与婚姻分离，计划生育管理受到冲击，表现在：

其一：通过婚姻家庭的生育机制，达到提高人口素质，控制人口增长的目标，是计划生育微观管理的重要内容。但人工生殖的应用，将生殖的一系列活动带到婚姻家庭之外，生养后代可不再与婚姻家庭联在一起，如果计划生育管理没有严格要求，任何成年人，包括已婚夫妻、单身男女、鳏夫寡妇、同性恋者，甚至精神病和遗传病患者都可以通过人工生殖养育后代。由此，不仅在法律上似乎再难于确保和限定婚姻家庭与人口生产的必然联系及价值意义，而且使计划生育管理在一定程度上丧失了婚姻家庭这一施控阵地。

其二：计划生育实行严格的生育指标管理，而该指标以婚姻或夫妻关系为依据，那么，在人工生殖子女的多元父母角色中，该指标应定之于谁，颇难解决。
其三：传统生育观念与新的技术手段的契合，可能引发利用人工生殖进行不正当的性别选择，影响性别平衡，破坏人口自然结构。
（四）技术操作的失误与失控，使医疗卫生行政管理面临新问题

任何尖端技术都难免发生失误和疏漏，人工生殖作为一种技术手段，亦不例外。此类失误，往往会引起一系列矛盾。例如，在人工授精或胚胎培育时，错用供体的精、卵而生育出子女，不仅造成血缘混乱，查寻不明，而且当事人发现后，发生争执，抛弃孩子，于社会和无辜孩子不利；在代孕胚胎或代生母亲中，因各种原因损灭元体精、卵而生育出孕者自己的子女，亦会在委托者和代生者之间发生一系列矛盾；医疗单位手术中发生技术故障、或医师人员操作过错，给当事人造成人身、财产和精神上损害，亦会发生赔偿和补救的法律问题等等。此外，利益机制和不良生育观念向人工生殖的渗透，加上技术的非隐秘性，各种医疗单位、私人诊所、“江湖医生”等都来开展人工生殖业务，可能使该技术手段被扭曲和泛滥，导致商业化和营利化取向，并滋生其他各种社会问题。对此类副作用，医疗卫生行政管理不能低估和等闲。

二、人工生殖合理使用的法律调控原则

煤炭工业部


煤炭工业部关于贯彻国务院国发〔１９９３〕２号文件进一步清理整顿小煤矿的通知

煤炭工业部

１９９３０９３０

煤办字〔１９９３〕第２５２号



各省（区、市）煤炭管理机构：

　

自《国务院批转劳动部等部门关于制止小煤矿乱采滥挖

确保煤矿安全生产意见的通知》（国发〔１９９３〕２号）下发以

来，不少省（区）认真贯彻落实，做了大量工作，取得了一

定效果，但有的省（区）贯彻落实不够、行动不快、措施不

力，甚至有的至今尚未提出贯彻意见。目前，小煤矿乱采滥

挖的现象仍然相当严重。据不完全统计，目前在全国１０３个

国有重点煤矿矿务局（矿）井田内开采的小煤矿约有１１２００多

处，其中有５８００多处是非法开办的无证井。小煤矿乱采滥挖

不仅自身安全无保障，也直接影响其他矿井安全生产，致使

重大伤亡事故频繁发生。今年１－８月份，全国集体煤矿发生

一次死亡１０人以上的事故２０起，死亡３０６人，占地方煤矿

一次死亡１０人以上事故起数的７７％、死亡人数的７２％。今

年以来，由于小煤矿乱采滥挖，也导致国有煤矿重大淹井事

故１１次，影响产量３５０万吨，造成经济损失３．６亿元。如

山西潞安矿务局五阳煤矿是一个一井一面，年产量２００多万

吨的现代化矿井，因小井导水二次被淹，造成１．７亿元经济

损失。为了使小煤矿依法开办，正规生产、安全生产，合理

开发利用有限的不可再生的煤炭资源。既保证国有煤矿安全

生产，又促进小煤矿健康发展，根据国发〔１９９３〕２号文件和

各级煤炭工业管理部门加强行业管理的精神，要求各地煤炭

管理机构必须结合本地实际情况切实有效地搞好对小煤矿的

清理整顿工作。

一、对无证开采的小煤矿要一律取缔。凡危害国有煤矿

和依法开办的其它所有制形式煤矿的，要坚决关闭、封填、夯

实；凡布点过密、相互干扰的，要合理定点，采取合并、联

合的办法，依法审批，实行正规办矿，正规生产；凡有条件

继续开采的，要按规定审批，达到《矿山安全法》要求后，方

可进行生产。

二、对持证生产矿井一律按《矿山安全法》要求进行安

全生产整顿。凡存在重大事故隐患的要立即停产整顿；凡不

具备起码安全生产要求的，要限期整改；凡存在重大事故隐

患经过整改不能消除的和超层越界影响他矿安全生产拒不退

回进行有效封闭的，要坚决关闭。

三、小煤矿系指具有集体所有制性质的各种形式的煤矿

和个体煤矿，其起码的安全生产条件：

１．资源可靠，并取得采矿许可证；

２．有县（市）及以上煤炭工业管理部门批准的开采设计

文件；

３．矿井各生产系统必须符合《乡镇煤矿安全规程》的要

求，独立生产矿井至少有两个直达地面的安全出口，实行机

械通风，有合理的通风系统；

４．资源回收率要符合煤炭工业技术政策；

５．矿长和瓦斯检查员、放炮员、安全检查员、绞车司机、

电钳工、爆破器材保管员等特殊工种操作人员必须经县级以

上煤炭工业管理部门培训，持有县级以上煤炭工业管理部门

颁发的任职资格证书；

６．必须保证矿井上下、矿井内外通讯畅通；

７．井下必须按规程规定使用防爆电器设备、安全型放炮

器、煤矿许用炸药和雷管；

８．有实测的《井上下工程对照图》、《采掘工程平面图》、

《通风系统图》；有近邻矿井的必须定期向上级煤炭工业管理

部门和邻矿交换上述三种图纸，接受煤炭工业管理部门的监

督检查；

９．具有有效的环境保护措施。

四、对关闭的矿井必须填平夯实，要经上级煤炭工业管

理部门验收，并要在上级煤炭工业管理部门及相关的煤矿留

存有关图纸。

五、对非法开办和非法从事煤炭生产的煤矿要停止运销

其煤炭。

六、清理整顿小煤矿关系到办矿单位和群众的切身利

益，涉及面广，政策性强，难度甚大，各级煤炭工业管理部

门要充分依靠地方政府，与有关部门协同配合，认真负责，做

好宣传、教育、说服等工作，坚持原则，依法办事，依法管

理，使清理整顿工作取得实效。

七、各省（区、市）煤炭管理机构要树立全行业管理的

观念，把清理整顿小煤矿作为一项重要工作来抓，及时向省

政府汇报，并在年底将清理整顿的有关情况书面报告煤炭部。

附：国务院批转劳动部等部门关于制止小煤矿乱挖滥采确保煤矿安全生产意见

的通知

国发〔１９９３〕２号 中华人民共和国国务院 一九九三年一月三日

通知

　

国务院：

　

近年来，各种形式的小煤矿发展很快，为促进地方经济

发展和支援国民经济建设作出了重要贡献。但是，在其发展

过程中也出现了一些问题，主要表现在一是安全状况很不好，

事故严重；二是在国营煤矿井田范围内乱挖滥采，不惜破坏

国家煤炭资源，甚至严重影响国营大矿安全生产。这些问题，

在全国许多地方都存在，有的还非常严重。

今年一至九月，全国乡镇煤矿因工死亡人数达三千八百

五十四人，占全国煤矿事故死亡总数的６５．５％，比去年同期

上升了６．６％，特别是无证非法采煤的小煤矿事故更为突出，

仅一次死亡三人以上的事故就发生六十次，死亡四百零八人。

死亡人数比去年同期上升了２２６．４％。今年以来，全国煤矿

几次最大的事故就发生在无证的乡镇煤矿。三月二十日，山

西省吕梁地区孝义市两个无证乡镇煤矿，争抢资源，井下贯

通处发生煤尘爆炸，死亡六十五人；六月十七日，湖南省怀

化地区辰溪县方田乡一无证煤矿，因瓦斯爆炸，死亡四十三

人；九月六日，又是辰溪县方田乡的另一个无证小煤矿，井

下透水，死亡三十三人；贵州省煤矿一至九月连续发生十一

次死亡十人以上的事故，其中六次发生在无证开采的乡镇煤

矿，死亡一百零三人。

据不完全统计，目前在全国一百零三个统配矿务局

（矿）井田范围内开采的小煤矿约有一万一千二百多处，其中

有五千八百多处是无证非法开办的，这些小煤矿对国营大矿

的安全生产影响十分严重。例如，乱挖滥采大矿各类保安煤

柱的有一千三百多处，与国营大矿贯通的有二千五百多处，进

入国营大矿采区的有六百多处，已经造成透水事故三百八十

七次，瓦斯爆炸二十五次，由此破坏生产矿井现有生产水平

储量十五亿吨，直接经济损失十二亿元。江西省洛市矿务局

龙溪矿四平方公里的井田范围内有九十七个小煤矿在乱挖滥

采。由于这些小煤矿主要是开采国营矿工业广场和建筑物下

的保护煤柱，致使地面许多建筑物受到破坏。今年，丰城市

楼前乡一无证煤矿发生透水事故，殃及相毗邻的另一小煤矿

和龙溪煤矿，两个小煤矿死亡十九人，龙溪煤矿死亡七人，仅

龙溪煤矿巷道被淹，经济损失就达一千五百多万元。

为整顿乡镇煤矿和取缔无证非法采煤，近年来，国务院

先后发出了《国务院关于乡镇煤矿实行行业管理的通知》（国

发〔１９８６〕１０５号）、《国务院批转国家经委、国家计委关于立

即整顿国营煤矿井田内各种小井的意见的通知》（国发

〔１９８８〕１８号）、《国务院关于清理整顿个体采煤的通知》（国

发〔１９９１〕３７号），各级政府和有关部门做了大量工作，对小

煤矿进行了多次整顿，乱挖滥采现象有所减少，有的地区乡

镇煤矿走上了合理布局、依法开采、安全生产的道路，但多

数地区的状况没有根本改变，许多乡镇煤矿不具备起码的安

全生产条件；无证煤矿在一些地区仍然大量存在；不依法开

采、越层越界威胁国营大矿安全生产的问题相当严重。

这些问题的产生和存在，其根本原因就是有法不依、执

法不严、违法不究。对于煤炭资源开采的管理和安全生产条

件，《矿产资源法》、《矿山安全条例》以及行业主管部门和各

省（区、市）均有明确规定，关键是这些规定没有得到有效

的贯彻落实。有的地方对发展乡镇煤矿的指导思想不正确，尤

其是有些县（区）、乡一级政府的领导，只考虑发展乡镇煤矿

有利于增加财政收入、农民致富和安排农村剩余劳动力的一

面，而不考虑乡镇煤矿违法开采，不安全生产、会破坏国家

资源和危害人民生命财产的一面。有的地方置国家法令于不

顾，管理失控，放任自流。从目前情况看，如不采取有力措

施，这些问题有继续加剧的趋势，将会给人民生命财产和国

家资源造成更大损失。为此，现提出以下意见：

一、各级政府和有关部门，对当前小煤矿存在的问题必

须高度重视，并切实落实管理责任制度。要充分认识各自在

发展和管理煤矿工作中应承担的责任，下决心依法严格管理，

扶持和引导其走上健康发展的道路。要利用各种形式，广泛

宣传国家有关法律法规，教育广大农村干部和农民，特别是

县（市）、乡两级干部，认识到发展煤矿生产，必须合理规划，

依法开采，安全生产，决不能盲目蛮干，不能无视国家法律

和规定，从而增强广大干部和群众的法制观念，自觉遵守和

维护国家法律和政府的规定。

二、各省、自治区、直辖市人民政府要对贯彻《矿产资

源法》、《矿山安全条例》和国务院有关文件的情况进行认真

检查，并结合贯彻《矿山安全法》，制定有力措施，对当地存

在的问题限期予以解决。当前，要立即对在国营煤矿井田范

围内的小矿进行清理，凡是危害国营煤矿安全生产无证开采

的小矿要立即关闭，对已取得采矿许可证，但越层越界开采

的小矿要责令退回本矿区范围内开采，以保证国营煤矿安全

生产；对自身安全存在严重问题的乡镇煤矿以及其它小煤矿，

也要立即关闭，避免发生重大恶性事故。

三、各级政府和有关部门要把对小煤矿的管理纳入法制

轨道，这是解决小煤矿问题的根本途径。开办煤矿都要按照

《矿产资源法》的规定进行审批，审批部门要认真履行职责，

不符合规定的决不能批准；过去已经开办但不符合要求的要

限期达到，对达不到要求的，坚决予以关闭；凡是不履行批

准手续进行无证非法开采的煤矿要坚决取缔，造成严重后果

的，要绳之以法，对负有责任的县、乡领导要坚决予以追究；

对有证开采的小煤矿因不具备必要的安全生产条件而发生事

故的，要追究批准办矿单位的责任。

四、清理小煤矿的工作关系群众的切身利益，涉及面广，

政策性强，难度很大，各级政府要加强领导，严密组织；有

关部门要各司其职，密切配合，确保清理整顿工作顺利进行。

国营煤矿在保证企业正常生产的前提下，要支持并帮助地方

发展经济，大小矿间的纠纷问题，要依靠地方政府做好工作。

对一些好的经验，好的做法，要及时总结推广。

五、对其它小矿山的安全工作，也可按照本通知精神办

理。

以上意见如无不妥，请批转各地区和有关部门贯彻执行。